칼럼

채무자가 시효이익을 포기해도, 그 전에 담보부동산을 취득한 사람은 소멸시효를 주장할 수 있다

핵심 결론 담보가등기 후 부동산을 취득한 사람은 피담보채권의 소멸시효를 독자적으로 원용할 수 있다. 채무자의 시효이익 포기는 이미 이해관계를 형성한 취득자에게 미치지 않는다. 다만 시효이익 포기 후 취득한 경우는 구별해야 한다.
이 자료는 서권식 변호사가 실무를 처리하면서 참조한 판례를 바탕으로, 실무상 유의할 점에 주안점을 두고 법리적 쟁점을 정리한 것입니다. 본문의 판례와 법령은 국가법령정보센터에 원문이 실려 있으면 그 원문으로 연결됩니다. 국가법령정보센터로 연결되지 않는 판례·법령은 공개되지 않은 하급심·환송심 판결 등을 판결문과 원문을 직접 확보·확인하여 정리한 것입니다.
주요 판례·법령 2015다200227, 2023다240299

해당판결

가. 대법원판결

대법원 1995. 7. 11. 선고 95다12446 판결
사건명은 건물명도이다.
대법원은 담보가등기가 설정된 부동산의 제3취득자가 피담보채권의 소멸시효를 독자적으로 원용할 수 있고, 채무자의 시효이익 포기도 그 제3취득자에게 영향을 미치지 않는다고 판단하여 피고들의 상고를 모두 기각하였다.

나. 원심판결

춘천지방법원 1995. 2. 10. 선고 93나61 판결
원심은 원고들이 패소한 제1심판결을 취소하고, 피고들에게 각 점유 점포를 해당 소유자인 원고들에게 인도하도록 명하였다.
피담보채권이 시효로 소멸하여 담보가등기와 그에 기한 본등기가 무효이고, 원고들이 점포의 소유자라는 판단이다.

다. 제1심 및 확정 여부

제1심은 춘천지방법원 1992. 12. 3. 선고 92가단1020 판결이다.
대법원의 상고기각으로 원고들의 점포 인도청구를 인용한 원심판결이 확정되었다.

관련판례

가. 제3취득자의 독자적인 시효원용

대법원 1991. 3. 12. 선고 90다카27570 판결
가등기에 기한 소유권이전등기청구권이 시효로 소멸한 경우, 가등기 후 부동산을 취득한 제3자는 자신의 소유권에 기한 방해배제청구로서 그 시효소멸을 주장하고 가등기의 말소를 구할 수 있다고 판시하였다.
대상판결이 제3취득자의 독자적인 권리행사를 설명하면서 인용한 선례이다.

나. 시효이익 포기 후 취득한 경우의 제한

대법원 2015. 6. 11. 선고 2015다200227 판결
시효이익 포기 당시에는 직접적인 이해관계가 없다가, 포기한 사람과의 법률관계를 통하여 나중에 이해관계를 취득한 사람은 이미 이루어진 포기의 효력을 부정할 수 없다고 판시하였다.
이 판결은 대상판결을 직접 언급하면서, 대상판결은 포기 당시 이미 시효원용에 관한 이해관계가 형성되어 있었던 경우라는 점에서 사안을 구별하였다.

다. 시효이익 포기의 성립에 관한 최근 전원합의체 판결

대법원 2025. 7. 24. 선고 2023다240299 전원합의체 판결
시효완성 후 채무를 승인하였다는 사실만으로 채무자가 시효완성을 알고 그 이익을 포기하였다고 추정하던 종전 판례를 변경하였다.
대상판결이 다룬 것은 시효이익 포기의 제3자에 대한 효력이고, 위 전원합의체 판결이 다룬 것은 시효이익 포기의 성립 여부이므로 두 문제를 구분해야 한다.
관련법률
관련 조문주요 내용 및 사건과의 관계
민법 제162조 제1항일반 채권의 소멸시효를 10년으로 정한다. 이 사건 피담보채권에도 10년의 시효가 적용되었다.
민법 제166조 제1항소멸시효는 권리를 행사할 수 있는 때부터 진행한다. 이 사건에서는 대여금의 변제기가 기준이 되었다.
민법 제184조 제1항소멸시효의 이익을 미리 포기할 수 없도록 규정한다. 시효완성 후 포기의 성립과 효력은 별도로 판단한다.
민법 제213조소유자는 점유할 권리가 없는 사람에게 소유물의 반환을 청구할 수 있다. 이 사건 점포 인도청구의 근거가 된다.
민법 제214조소유자는 소유권에 대한 방해의 제거를 청구할 수 있다. 원인무효인 담보등기의 말소청구와 관련된다.
민법 제404조 제1항채권자대위권에 관한 규정이다. 이 사건 제3취득자의 시효원용은 채무자를 대위하는 방식에 한정되지 않는다.

사실관계

가. 대여금채권을 담보하기 위한 가등기

점포의 종전 소유자는 1978년경 두 채권자로부터 합계 2,000만 원을 차용하면서 변제기를 1979. 5. 30.로 정하였다.
종전 소유자는 상가를 신축하여 1979. 4. 17. 소유권보존등기를 마친 다음, 같은 날 채무를 담보하기 위하여 점포들에 가등기를 설정하였다.
문제가 된 것은 강원 평창군 소재 상가의 106호, 109호, 110호 및 111호 점포였다. 등기원인은 매매예약으로 기재되어 있었지만, 실제 목적은 대여금채권의 담보였다.

나. 원고들의 경락과 채권자 측의 본등기

원고 3명은 강제경매절차에서 위 네 점포를 나누어 경락받아 각자 소유권이전등기를 마쳤다.
그 후 채권자 측은 종전 소유자를 상대로 가등기에 기한 본등기청구소송을 제기하여 승소판결을 받은 다음 본등기를 마쳤다.
시점주요 경과
1979. 4. 17.채무담보 목적의 가등기 설정
1979. 5. 30.피담보채권인 대여금의 변제기 도래
1989. 5. 30.원심이 인정한 피담보채권의 소멸시효 완성 시점
1991. 9. 3.원고들이 각 점포에 대한 경락허가결정을 받음
1991. 10. 10.원고들 명의의 소유권이전등기
1991. 10. 17.채권자 측이 종전 소유자를 상대로 본등기청구소송 제기
1991. 12. 4.채권자 측이 의제자백에 의한 승소판결을 받음
1992. 4. 30.위 확정판결에 따른 가등기에 기한 본등기

다. 점포 인도청구와 당사자들의 주장

원고들은 자신들이 각 점포의 소유자라며 점유자인 피고들을 상대로 인도를 청구하였다.
피고들은 가등기에 기한 본등기를 마친 사람들이 소유자이고, 자신들은 그들로부터 점포를 임차하였다고 주장하였다.
원고들은 가등기가 통정허위표시에 기한 것이라는 주장과 함께, 그 가등기가 담보하는 대여금채권이 이미 시효로 소멸하였다는 주장을 하였다.
원심은 통정허위표시 주장은 받아들이지 않았지만, 피담보채권의 시효소멸 주장을 인정하였다. 대법원도 이러한 결론을 유지하였다.

법리

가. 담보부동산의 제3취득자는 시효소멸로 직접 이익을 받는다

소멸시효를 원용할 수 있는 사람은 권리의 소멸로 직접 이익을 받는 사람이다.
담보가등기 후 소유권을 취득한 제3자는 가등기에 기한 본등기가 이루어지면 소유권을 잃을 위험이 있다. 반면 피담보채권이 소멸하면 담보권도 소멸하므로 자신의 소유권을 보전할 수 있다.
따라서 제3취득자는 피담보채권의 채무자가 아니더라도 그 소멸시효 완성을 원용할 수 있다.

나. 제3취득자의 시효원용권은 독자적인 권리이다

제3취득자의 시효원용권은 채무자의 시효원용권에 기초한 것이 아니다.
제3취득자는 채무자를 대위하여야만 시효를 주장할 수 있는 것이 아니라, 자신의 소유권을 보전하기 위하여 독자적으로 시효소멸을 주장할 수 있다.
이 사건에서도 원고들은 종전 소유자를 대신하여 권리를 행사한 것이 아니라, 자신들이 취득한 점포의 소유권을 근거로 피담보채권의 시효소멸과 피고들의 인도의무를 주장하였다.

다. 채무자의 시효이익 포기는 이미 존재하는 제3취득자의 권리를 없애지 못한다

시효이익 포기는 원칙적으로 포기한 사람에 대하여 상대적인 효력을 가진다.
채무자가 자신의 시효이익을 포기하더라도, 이미 독자적인 시효원용권을 가진 제3자의 권리까지 그 의사만으로 없앨 수는 없다.
이 사건에서는 원고들이 소유권이전등기를 마친 후에 채권자 측의 본등기청구소송과 본등기가 이루어졌다. 따라서 그 과정에서 채무자가 시효이익을 포기한 것으로 보더라도 원고들은 여전히 독자적으로 시효를 원용할 수 있었다.
대법원은 “시효이익을 포기한 것으로 보더라도”라는 가정 아래 제3취득자에 대한 효력을 판단하였다. 본등기가 이루어지면 언제나 시효이익 포기가 성립한다고 판시한 것은 아니다.

라. 이미 본등기가 이루어졌더라도 시효소멸을 주장할 수 있다

원고들이 소멸시효를 원용하기 전에 채권자 측 명의의 본등기가 마쳐졌다는 사정도 결론을 바꾸지 않았다.
피담보채권이 시효로 소멸하여 담보권이 소멸한 이상, 그 담보가등기에 기한 본등기가 이루어졌다는 사실만으로 제3취득자의 권리가 배제되는 것은 아니다.
원심은 피담보채권의 소멸로 담보가등기와 그에 기한 본등기가 원인무효가 되었다고 보았고, 원고들의 소유권을 전제로 피고들에게 점포 인도를 명하였다.

마. 시효이익 포기 후 부동산을 취득한 경우는 구별해야 한다

2015다200227 판결은 시효이익 포기의 상대효가 보호하는 대상을 구체화하였다.
구분판단
채무자의 시효이익 포기 전에 이미 소유권을 취득한 경우채무자의 포기로 독자적인 시효원용권을 잃지 않는다. 대상판결의 경우이다.
채무자가 유효하게 시효이익을 포기한 후 그로부터 소유권을 취득한 경우이미 이루어진 포기의 효력을 부정하여 종전의 시효완성을 원용할 수 없다. 2015다200227 판결의 경우이다.
따라서 단순히 제3취득자라는 이유만으로 언제나 채무자의 시효이익 포기에 영향을 받지 않는다고 설명해서는 안 된다. 시효이익 포기 당시 이미 직접적인 이해관계가 형성되어 있었는지가 중요하다.

바. 2025년 전원합의체 판결과의 관계

2025년 전원합의체 판결은 채무승인만으로 시효이익 포기를 추정하는 법리를 변경하였다. 대상판결의 독자적인 시효원용권과 포기의 상대효에 관한 법리와는 배치되지 않는다.
현재 유사 사건을 판단할 때에는 먼저 채무자가 시효완성을 알면서 그 이익을 포기하는 의사를 표시하였는지 확인해야 한다. 유효한 포기가 인정되면, 그 당시 제3취득자가 이미 이해관계를 취득하였는지를 판단한다.
이처럼 포기의 성립 여부와 포기의 효력이 미치는 범위는 별개의 심사 단계이다.

실무적 유의점

가. 가등기의 실제 목적과 시효가 문제 되는 권리를 특정해야 한다

등기부에 매매예약으로 기재되어 있더라도 실제로는 채권담보 목적의 가등기일 수 있다.
차용증, 금전 지급내역, 담보약정 등을 확인하여 담보가등기인지 판단하고, 담보가등기라면 피담보채권의 변제기와 시효중단 사유를 검토해야 한다. 가등기의 외형만 보고 본등기청구권의 시효 문제로 단정해서는 안 된다.

나. 소유권 취득과 시효이익 포기의 선후관계를 증거로 정리해야 한다

제3취득자는 소유권 취득 시점과 채무자의 시효이익 포기로 주장되는 행위의 시점을 구체적으로 대조해야 한다.
특히 채무자가 일부 변제하거나 채무확인서를 작성하였다는 사정만으로 곧바로 포기를 인정하지 말고, 2025년 전원합의체 판결에 따라 포기의 성립 여부부터 검토해야 한다.

다. 본등기 판결이 있다는 사정과 제3취득자의 권리를 구별해야 한다

담보권자가 종전 소유자를 상대로 본등기 이행판결을 받아 등기를 마쳤더라도, 이미 소유권을 취득한 제3자의 독자적인 시효원용 가능성을 별도로 검토해야 한다.
이 사건의 확정된 주문은 점유자들에 대한 점포 인도이다. 등기명의자를 상대로 한 말소등기청구까지 인용한 판결로 소개해서는 안 된다.

라. 임차인의 점유권원은 실제 소유자와의 관계에서 검토해야 한다

피고들은 본등기 명의자로부터 임차하였다고 주장하였으나, 원심은 그 명의자들이 소유자가 아니라는 이유로 주장을 배척하였다.
등기명의자와 임대차계약을 체결하였다는 사실만으로 실제 소유자에 대한 점유권원이 당연히 인정되는 것은 아니다. 임대권한과 소유자에게 대항할 수 있는 근거를 확인해야 한다.

마. 변제기 변경 등 사실관계에 관한 주장은 사실심에서 제출해야 한다

피고들은 상고심에서 당초 변제기 이후로 기한을 변경하는 합의가 있었다고 주장하였다.
대법원은 원심에서 주장하지 않고 상고심에서 새로 제기한 사실상 주장은 적법한 상고이유가 될 수 없다고 판단하였다.
변제기 연장, 일부 변제, 채무승인 등 시효 판단에 영향을 주는 사실과 증거는 제1심 또는 항소심에서 구체적으로 제출해야 한다.
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